Il Tar: "L'Arma conceda i permessi per paternità"

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Categoria: Sentenze - Ordinanza - Parere - Decreto

Creato Mercoledì, 21 Novembre 2012 02:27

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T.A.R. (Lpd) Torino Sez. I, Sent., 09-11-2012, n. 1189
Fatto - Diritto P.Q.M.
Svolgimento del processo - Motivi della decisione
1. Con ricorso in riassunzione notificato il 20.09.2012 e depositato il 28.09.2012 (a seguito di declinatoria di competenza del TAR Lazio-Roma), il signor (Lpd), appuntato scelto in servizio permanente presso il Comando Provinciale Carabinieri di (Lpd), ha impugnato il provvedimento indicato in epigrafe con cui il Comandante della Legione Carabinieri (Lpd) e (Lpd) gli ha negato la concessione dei riposi giornalieri spettanti al padre ai sensi dell'art. 40 del D.Lgs. n. 151 del 2000, in relazione figlio ultimogenito nato in data (...).
2. Il diniego è stato adottato sul rilievo che, alla luce della normativa vigente, "i permessi in argomento non possono essere concessi laddove la moglie del richiedente sia casalinga ovvero non sia gravata da oggettivi impedimenti quali gravi infermità, come nel caso di specie".
3. Attraverso un unico, articolato, motivo di ricorso, il ricorrente ha dedotto l'illegittimità del diniego impugnato sotto plurimi profili di violazione di legge e di eccesso di potere, lamentando, in particolare:
- la mancata equiparazione della madre casalinga alla lavoratrice dipendente, anche alla luce dei principi espressi dalla più recente giurisprudenza e recepiti dalla stessa Amministrazione in alcune recenti circolari del Ministero del Lavoro e dell'INPS;
- la mancata considerazione del peculiare contesto familiare del ricorrente, padre di otto figli in tenera età;
- la ingiustificata tardiva definizione del procedimento amministrativo, avviato a seguito dell'istanza presentata dal ricorrente in data 01.02.2012 e conclusa solo il 10.05.2012, oltre il termine di 30 giorni previsto dall'art. 2 L. n. 241 del 1990, con conseguente danno per il ricorrente, privato del diritto di fruire i permessi allorchè ne aveva maggiormente bisogno.
4. Il ricorrente ha chiesto conclusivamente l'annullamento dell'atto impugnato e, occorrendo, degli ulteriori atti generali e regolamentari presupposti; l'accertamento del proprio diritto a fruire dei permessi ex art. 40, comma 1 lett. c) D.Lgs. n. 151 del 2001; la condanna dell'Amministrazione della Difesa al risarcimento dei danni patiti e patiendi, e, in particolare, al pagamento di un importo commisurato al numero di permessi non fruiti.
5. Si è costituito il Ministero della Difesa, resistendo al gravame con memoria.
6. E' intervenuta ad adiuvandum la Consigliera di parità della Provincia di (Lpd) avv. Daniela Contin, instando per l'accoglimento del ricorso.
7. All'udienza in camera di consiglio del 18 ottobre 2012, fissata per la trattazione della domanda cautelare proposta dal ricorrente, la causa è stata trattenuta per la decisione.
8. Il ricorso è fondato e va accolto e può essere definito con sentenza in forma semplificata mediante il riferimento a precedenti giurisprudenziali conformi, così come consentito dall'art. 74 del codice del processo amministrativo.
9. Osserva il collegio che secondo il più recente e prevalente indirizzo giurisprudenziale, condiviso dalla Sezione, "in ossequio al principio della paritetica partecipazione di entrambi i coniugi alla cura ed all'educazione della prole, quale espressione dei precetti costituzionali contenuti negli artt. 3, 29, 30 e 31 Cost., l'art. 40 comma 1 lett. c), D.Lgs. 26 marzo 2001, n. 151, ai sensi del quale i periodi di riposo giornalieri di cui all'art. 39 spettano al padre lavoratore nell'ipotesi in cui la madre non sia lavoratrice dipendente, si applica anche nell'ipotesi in cui la madre svolga l'attività di casalinga (T.A.R. Palermo Sicilia sez. I, 07 aprile 2011 n. 680).
Analogamente, è stato affermato che "ai fini della fruizione dei riposi giornalieri, ove vi sia un genitore (e, ovviamente, non solo madre) "casalingo", l'altro genitore può avvalersi della facoltà di accudire i figli nell'interesse stesso dei minori e senza alcun effetto sulla posizione dell'altro datore di lavoro in tesi inesistente; infatti, in ragione del fatto che numerosi settori dell'ordinamento considerano la figura della casalinga come lavoratrice, va valorizzata la ratio dell'art. 40 D.Lgs. 26 marzo 2001, n. 151, volto a beneficiare il padre di permessi per la cura del figlio allorquando la madre non ne abbia diritto in quanto lavoratrice non dipendente e pur tuttavia impegnata in attività che la distolgano della cura del neonato" (TAR Abruzzo L'Aquila, sez. I, 10 maggio 2012, n. 332).
Anche il Consiglio di Stato ha avuto modo di affermare che l'espressione madre "non lavoratrice dipendente" contenuta nell'art. 6 ter L. 9 dicembre 1977, n. 903 (introdotto dall'art. 13 L. 8 marzo 2000, n. 53) ai sensi del quale i periodi di riposo di cui all'art. 10 L. 30 dicembre 1971, n. 1204 e successive modificazioni e i relativi trattamenti economici sono riconosciuti al padre lavoratore ...nel caso in cui la madre non sia lavoratrice dipendente, deve ritenersi comprensiva anche della "lavoratrice" casalinga (Cons. Stato, sez. VI, 9 settembre 2008, n. 4293, conf. Tar Toscana 25 novembre 2002 n. 2737).
10. La Sezione condivide tali principi, i quali costituiscono espressione di un indirizzo giurisprudenziale del tutto maggioritario e prevalente rispetto all'isolato parere del Consiglio di Stato sez. I 22 ottobre 2009 n. 2732 recepito quale esclusivo parametro di riferimento nelle circolari, direttive e linee d'indirizzo elaborate dall'Amministrazione della Difesa nella materia qui in esame e richiamate quali atti presupposti nel preambolo dell'impugnato diniego.
11. Peraltro, il principio della integrale equiparazione della casalinga alla lavoratrice non dipendente ai fini della fruizione da parte del padre dei permessi di cui all'art. 39 D.Lgs. n. 151 del 2001, è ormai condiviso da rilevanti branche della stessa Pubblica Amministrazione, come attestano chiaramente le circolari del Ministero Lavoro C/2009 del 16.11.2009 e dell' INPS 25.11.2009 n. 118/2009 richiamate negli scritti difensivi di parte ricorrente.
12 Alla stregua delle suesposte considerazioni, il ricorso va accolto con il conseguente annullamento dell'atto di diniego impugnato, previa disapplicazione della prassi interpretativa interna dell'Amministrazione della Difesa richiamata nel preambolo dell'atto stesso.
13. Per l'effetto, va accertato il diritto del ricorrente di fruire dei premessi di cui all'art. 40 comma 1 lett. c) del D.Lgs. n. 151 del 2001.
14. Non può invece essere accolta la domanda risarcitoria formulata dal ricorrente, dal momento che la scarsa chiarezza della normativa applicata e l'oggettiva esistenza di un (sia pur minimo) contrasto giurisprudenziale sul tema oggetto del contendere escludono la configurabilità di profili di "colpa" dell'Amministrazione, la quale costituisce presupposto essenziale della responsabilità per fatto illecito delineata dagli artt. 2043 c.c.
15. La soccombenza dell'Amministrazione sulle domande principali di annullamento e di accertamento giustifica la condanna della parte resistente alla rifusione delle spese di lite, liquidate come da dispositivo. Le stesse spese possono invece essere compensate tra la stessa parte resistente e il soggetto interveniente, ricorrendone giusti motivi.
P.Q.M.
Il Tribunale Amministrativo Regionale per il (Lpd) (Sezione Prima), decidendo definitivamente sul ricorso in oggetto:
a) accoglie la domanda di annullamento, e per l'effetto annulla il provvedimento di cui alla nota prot. n. 535/10 in data 27.04.2012 a firma del Comandante del Comando Legione Carabinieri (Lpd) e (Lpd)- SM - Ufficio Personale -Sezione Avanzamento e Documentazione;
b) accerta il diritto del ricorrente di fruire dei permessi di cui all'art. 40 comma 1 lettera c) del D.Lgs. n. 151 del 2001;
c) respinge domanda risarcitoria;
d) condanna il Ministero della Difesa a rifondere al ricorrente le spese di lite, che liquida forfettariamente in Euro 4.000 (quattromila), oltre accessori di legge;
e) compensa le spese tra il Ministero della Difesa e l'interveniente.
Ordina che la presente sentenza sia eseguita dall'autorità amministrativa.
   (Ritagli di stampa)